原创《上市公司和参股孙公司关联交易》：本文是一篇关于关联交易论文范文，可作为相关选题参考,和写作参考文献。
摘 要：上市公司和参股孙公司的关联交易属于实质型关联交易,规制显性关联交易的各种制度对治理实质型关联交易的效果较差,有必要完善上市关联关系和竞业禁止的适用范围,设置关联人持股合并计算和上市公司资源严格控制制度,以更好地规制上市公司的实质型关联交易.
关键词：上市公司；孙公司；关联关系；关联交易；竞业禁止
中图分类号：D922.291.91文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2016）17-0050-02
一、引言
上市公司和普通关联人之间的关联交易的法律规制问题近年来得到学者们较为充分的研究,但是上市公司和孙子公司之间的关联交易尚未引起学者的充分重视,尤其是上市公司和关联人微量参股子公司之间的关联交易常常被忽略.第三人控股,上市公司和关联人的关联人少量参股所组建的孙公司和上市公司之间的关联交易,如果参股股东所持股份均没有达到5%的上限,就会被排除在有重大或实质影响的关联交易之外.实际上这类单个关联人或关联人的关联人参股不足5%股权的子公司和上市公司发生非公允关联交易,损害上市公司利益的事项时有发生.对这类关联人和上市公司微量参股的公司和上市公司之间的关联交易如何规制有待我们去探索.二、上市公司和微量参股的公司属于隐晦型关联企业
上市公司的关联企业一般是指和上市公司有关联关系的企业,我国《公司法》第217条第4款规定：“关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系.”按照本法条的规定,上市公司和关联人微量参股的公司不是公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员直接或间接控制的企业,因而不能直接判定其是不是上市公司的关联人,那么它是不是“可能导致公司利益转移的其他关系”?这里的其他关系到底是什么?我国的法律没有明文规定.《联邦德国股份法》第15条规定：关联企业“系以法律上各自独立之企业,相互之间有其结合关系,其结合关系有多数参和、从属企业、康采恩企业、相互参和之企业订立契约之两造等”.[1]台湾学者陈希沼认为：关联企业“是由若干独立之企业,基于某种特殊之关系结合而成之企业群或企业体,通常称为‘企业集团’或‘团体企业’.所谓特殊关系,约可分为企业彼此的认同感、股权关系、业务结合关系、姻亲结合关系以及法律地位等”.[2]
从相关立法和学者的表述来看,关联关系可以分成两大类,一类是明显型关联关系,主要指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其直接或者间接控制的企业之间的关系.另一类是隐晦型关联关系,主要是指业务结合关系、姻亲结合关系、彼此认同感、关联人联合参股等关联关系.本命题研究的上市公司和关联人微量参股的孙公司和上市公司之间的关系属于隐晦型关联关系.微量参股的孙公司和上市公司（祖公司）属于隐晦型关联企业,属于我国《公司法》规定“可能导致公司利益转移的其他关系”的实质型关联企业.三、上市公司微量参股孙公司关联交易的规制现状
上市公司微量参股孙公司关联交易,由于其不存在明显的关联关系,尤其是不存在上市公司控制或关联人控制孙公司股权的情形,因而诸如控股股东和公司高管等关联人的诚信义务,表决回避制度、深石原则等治理关联人控制和被控制关系型的关联交易规制法律制度无适用的条件.因而只能从规制实质性关联交易法律制度中寻找法律对策,那么这种能够规制实质性关联交易的法律制度有哪些?（一）公平交易制度对微量参股孙公司关联交易规制
公平交易制度一般调整不当竞争行为对上市公司造成不当影响,上市公司微量参股的孙公司能否使用上司公司的商业标识,目前立法没有做出规定,实践中一般采取上市公司授权的方式解决这一问题.由于参股孙公司和子公司联系密切,如果子公司控股该孙公司,而商事公司控股子公司的情形下,一般情况下母公司（上市公司）会允许子公司使用上市公司的商业标识,子公司会允许控股孙公司使用子公司的商业标识,至于子公司在允许孙公司使用母公司的商业标识是否需要征得母公司的同意?公司法等立法并没有对此问题作出规定,也不好作出规定.这样的问题只能交由公司章程去规定,对母公司章程明示子公司未经授权,不得擅自许可孙公司使用公司商业标识的,如果子公司违反了这一点就可以适用公平交易法调整.（二）债权人撤销权对微量参股孙公司关联交易的规制
债权人撤销权救济方式的出现只有在上市公司资产不足以清偿债务或公司无可供司法执行之标的时,债权人为维护自身之利益,可能对上市公司和参股孙公司之间的非公允关联交易主张权利,而且这种主张有一定的风险,毕竟非公允关联交易并非是一种既存的债权,而仅仅可能存在撤销可能的非公平交易.由于撤销的非公允交易所追回的财产属于全体债权人的债务清偿客体,因而一定程度上影响了债权人行使债权人撤销权的积极性.
（三）股东会议决议撤销权对微量参股孙公司关联交易的规制
《公司法》22条规定“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销.股东依照前款规定提起诉讼的,人民法院可以应公司的请求,要求股东提供相应担保.公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已*变更登记的,人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后,公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记.”
股东会议决议撤销权的行使往往有条件的限制,一是提起撤销之诉的股东往往会被公司要求提供相应担保,二是撤销权的行使局限在股东会决议或董事会决议作出之日起60日内向法院提起.这就大大限制了少数股东运用该制度去否决或阻止非公允的关联交易.更何况上市公司和孙公司之间隔着子公司,很多扶持孙公司的决策均由子公司决定,上司公司在微量参股的孙公司中无重大表决权,不能左右孙公司的决策,即使上市公司的少数股东利用股东会议决议撤销权撤销了对上司公司不利的关联交易决议,但由于上市公司的资源往往被控股子公司所拥有,子公司完全有可能通过股东会议决议将上司公司的一些资源赋予给孙公司使用.上市公司少数股东的触觉很难伸展到子公司和孙公司的情况下,上市公司的少数股东要想凭借股东决议撤销权来阻止上市公司的资源往孙公司输送就显得苍白无力.因而有必要设置相关制度防范子公司将上市公司的资源授权给非控股孙公司使用.（四）股东派生诉讼微量参股孙公司关联交易的规制
关联交易论文参考资料：
结论：上市公司和参股孙公司关联交易为关于本文可作为关联交易方面的大学硕士与本科毕业论文关联交易管理暂行办法论文开题报告范文和职称论文论文写作参考文献下载。
