原创《防卫过当实务认定和反思》：这是一篇与防卫过当论文范文相关的免费优秀学术论文范文资料,为你的论文写作提供参考。
摘 要：对于防卫过当的认定,实务中主要存在的问题在于：仅以损害结果来认定防卫过当,将防卫过当普遍认定为故意犯罪,防卫过当免除处罚的适用范围较窄,还存在重复评价及间接处罚的问题.对于防卫过当的司法认定,应该从以下几方面改善：其一,从事前的角度,以防卫行为是否为制止不法侵害所必需为标准来界定正当防卫的必要限度.其二,重视防卫意识对防卫过当责任形式的影响,在一般情况下将防卫过当认定为过失犯罪.其三,充分考虑防卫人面临不法侵害时期待可能性降低的程度,扩大防卫过当免除处罚的适用；其四,分析各种从重或从轻处罚情节的事实基础和实质根据,避免重复评价和间接处罚.
關键词：防卫过当；实务认定；必要限度；防卫意识；减免处罚
中图分类号：DF611文献标志码：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2018.01.14
一直以来,涉及正当防卫的案件都是社会各界关注的重点.从2009年的“*案”到近期的“于欢案”,在为反抗不法侵害而致人伤亡的场合,防卫人是构成正当防卫还是防卫过当抑或普通的犯罪,司法机关、理论界和普通民众的立场往往不尽相同.就防卫过当的认定而言,理论界普遍认为司法实践中存在严重的“唯结果论”倾向,即一旦防卫人在制止不法侵害的过程中造成对方重伤或死亡,就会被认定为防卫过当,进而构成故意伤害罪主要的文献有：张明楷.故意伤害罪司法现状的刑法学分析[J].清华法学,2013,7（1）：6-27；周光权.论持续侵害与正当防卫的关系[J].法学,2017（4）：3-11；劳东燕.结果无价值逻辑的实务*：以防卫过当为视角的展开[J].政治与法律,2015（1）：13-24；陈璇.侵害人视角下的正当防卫论[J].法学研究,2015（3）：120-138；伍金平.正当防卫司法适用的困境探析——从一宗致不法侵害人倒地“猝死”案的定性之争切入[J].河北法学,2012,30（5）：190-192.值得特别关注的是,于欢案二审判决后,最高司法机关相关负责人也撰文反思实务中这种“唯结果论”的做法.（参见：沈德咏.我们应当如何适用正当防卫制度[EB/OL].（2017-06-25）[2017-06-28].http：//www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-48882.html.）.但从现有的研究来看,学者们多从个案出发来判断实务部门认定防卫过当的思路、方法和倾向,而未能从多样本的角度进行实证分析.为了全面探究实务部门对于防卫过当的认定以及其中存在的问题,笔者对中国裁判文书网上2017年4月1日前公布的722例被认定为防卫过当的案件进行了详细梳理,并将其中需要探讨的问题分为三部分：其一,防卫行为“明显超过必要限度造成重大损害”的判断；其二,防卫过当责任形式的认定；其三,防卫过当减免处罚的确定及考量因素.
一、样本基本情况
笔者以“防卫过当”和“刑事案由”为关键词在中国裁判文书网上进行检索,共出现6603个结果,经过逐一筛查,确定有722例刑事判决认定798名犯罪人构成防卫过当.
就案件的时间分布来说,722例刑事判决的分布如下：2001年1例,占比0.14%；2003年2例,占比0.28%；2005年2例,占比0.28%；2006年3例,占比0.42%； 2007年1例,占比0.14%；2008年5例,占比0.69%；2009年4例,占比0.55%；2010年4例,占比0.55%；2011年10例,占比1.39%；2012年20例,占比2.77%；2013年56例,占比7.76%；2014年219例,占比30.33%；2015年214例,占比29.64%；2016年172例,占比23.82%；2017年9例,占比1.25%本次统计的检索时间为3月10日至4月1日.需要说明的是,各地的判决书在中国裁判文书网上发布的时间有所差异,有些案件的判决时间较早,但判决书的发布时间较晚.所以本次检索难免会遗漏少量2016年判决的案件和部分2017年4月1日前判决的案件..从数据来看,本次统计主要反映了2013年以来实务部门认定防卫过当的情况.
就案件的空间分布来看,722例刑事判决的分布如下：北京市7例,占比0.97%；天津市3例,占比0.42%；河北省19例,占比2.63%；山西省20例,占比2.77%；内蒙古自治区14例,占比1.94%；辽宁省10例,占比1.39%；吉林省12例,占比1.66%；黑龙江省16例,占比2.22%；上海市7例,占比0.97%；江苏省33例,占比4.57%；浙江省62例,占比8.59%；安徽省24例,占比3.32%；福建省12例,占比1.66%；江西省13例,占比1.80%；山东省48例,占比6.65%；河南省23例,占比3.19%；湖北省24例,占比3.32%；湖南省33例,占比4.57%；广东省78例,占比10.80%；广西壮族自治区37例,占比5.12%；海南省6例,占比0.83%；重庆市4例,占比0.55%；四川省37例,占比5.12%；贵州省23例,占比3.19%；云南省63例,占比8.73%；西藏自治区5例,占比0.69%；陕西省37例,占比5.12%；甘肃省23例,占比3.19%；青海省19例,占比2.63%；宁夏回族自治区4例,占比0.55%；新疆维吾尔自治区6例,占比0.83%.从统计来看,广东省、云南省、浙江省认定构成防卫过当的案件数量较多.
就罪名的分布来说,798名犯罪人共涉及4个罪名：构成故意杀人罪的15人,占比1.88%；构成故意伤害罪的773人,占比96.87%,其中致人轻伤的101人,占比12.66%,致人重伤的427人,占比53.51%,致人死亡的245人,占比30.70%；构成过失致人死亡罪的3人,占比0.38%；构成过失致人重伤罪7人,占比0.88%.据此来看,在行为人因防卫过当而致人伤亡的场合,绝大多数情况下都会被认定为故意伤害罪.
防卫过当论文参考资料：
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